Отчет ип принятого на должность управляющего компании

Содержание
  1. Чем ИП – управляющий выгоднее гендиректора: риски и преимущества для бизнеса
  2. Какие риски связаны с ИП – управляющим
  3. Переквалификация договора
  4. Какие признаки трудовых отношений не должны содержаться в договоре об управлении
  5. Какие признаки не стоит включать в договор об управлении:
  6. Необоснованные затраты и отсутствие документального подтверждения
  7. Деловые цели для найма ИП-управляющего
  8. Вопрос вознаграждения управляющему
  9. Элементы договора об управлении
  10. Как вычисляют липовых ИП – управляющих
  11. Управляющий индивидуальный предприниматель в ООО
  12. Некоторые тонкости
  13. Ип в качестве управляющего юр.лицом. документальное оформление текущей деятельности (акты, отчеты)
  14. Управляющий ИП — Право на vc.ru
  15. Риски работы с управляющим ИП
  16. Судебная практика
  17. Контекст отношений с управляющим ИП
  18. Договор с управляющим ИП
  19. ИП-Управляющий под прицелом: как не нарваться на претензии ПФР и ФНС? — Audit-it.ru

Чем ИП – управляющий выгоднее гендиректора: риски и преимущества для бизнеса

Отчет ип принятого на должность управляющего компании</span>» width=»300″ height=»243″ class=»alignleft size-medium» /></p><p>В ст. 69 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ говорится, что в качестве единоличного исполнительного органа общества можно привлекать управляющего.</p><p> Хотя в компания одновременно может быть два единоличных исполнительных органа, то есть допускается привлекать и управляющего, и гендиректора.</p><p> Главное — предусмотреть это в уставе и четко разделить полномочия между генеральным директором и управляющим.</p><h3>Преимущества ИП – управляющего</h3><p>Такой способ управления обществом позволяет значительно экономить.</p><p>Во-первых, благодаря ему можно снизить зарплатные налоги. Вместо 13 % НДФЛ и 30 % страховых взносов в фонды, которые придется платить за гендира, как и любого другого сотрудника компании, ИП – управляющий обходится единым налогом в размере 6 %, который уплачивается им самостоятельно.</p><p> Правда, помимо этих 6 % на него возлагаются фиксированные страховые взносы, размер которых за 2019 год составляет 29 354 руб. — на ОПС (если доход за год превышает 300 000 руб., то помимо взносов в фиксированном размере ИП уплачивает еще 1 % с суммы дохода, превышающего этот предел) и 6 884 руб.</p><p> — на ОМС. </p><blockquote class=

Во-вторых, за счет расходов на управляющего можно снизить налогооблагаемую базу по налогу на прибыль. Согласно п. 18 ст. 264 НК РФ, к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся и расходы налогоплательщика на управление организацией или отдельными ее подразделениями, а также расходы на приобретение услуг по управлению организацией или ее отдельными подразделениями.

В-третьих, согласно Письму ЦБ РФ от 02.08.2012 N 29-1-2/5603 наличные деньги, полученные ИП с банковского счета, могут без ограничений расходоваться им на личные (потребительские) нужды. Таким образом, благодаря ИП – управляющему гарантируется легальная обналичка под 6 %. У вас появляется возможность выводить на ИП серьезные суммы денежных средств.

Какие риски связаны с ИП – управляющим

Помимо плюсов есть и минусы. Хотя справедливости ради надо сказать, что если риски и возникают, то в основном в результате неправильных действий самого бизнеса.

Переквалификация договора

Самая главная опасность — это риск переквалификации договора на управление в трудовой договор. Такая вероятность предусмотрена ст. 19.

1 ТК РФ и возникает в ситуациях, когда договор неграмотно составлен и содержит в себе признаки трудового договора.

Причем трудовые отношения между работником и работодателем будут считаться возникшими со дня фактического допущения физлица, являющегося исполнителем по договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.

Таким образом, если договор ГПХ по итогам проверки признали трудовым, то по факту этот договор будет считаться трудовым со дня заключения с ИП договора ГПХ.

Какие признаки трудовых отношений не должны содержаться в договоре об управлении

Прежде всего нужно помнить о том, что управляющий — это не подчиненный. Поэтому предъявлять к нему стандартные требования и предлагать ему условия, аналогичные тем, что имеют другие сотрудники, нельзя.

Какие признаки не стоит включать в договор об управлении:

  • дисциплинарная ответственность за ненадлежащее выполнение обязанностей;
  • предоставление соцпакета;
  • выплаты зарплаты с учетом штатной должности, оклада, тарифов, вредных факторов и т.д. Все это не учитывается в договоре об управлении. Управляющий не вносится в штатное расписание.
  • условия о премировании, сверхурочные компенсационные выплаты;
  • соблюдение внутреннего трудового распорядка (у управляющего нет графика работы: он приходит на работу, когда хочет, и самостоятельно устанавливает время и порядок работы);
  • выплаты вознаграждения в виде фиксированных сумм два раза в месяц (помните о том, что выплаты рассчитываются в процентном соотношении и не подразумевают такую же периодичность, как у обычных сотрудников). На управляющем лежит обязанность сдать результат работы заказчику, и только после этого ему выплачивается вознаграждение. То есть выплаты производятся за конкретные действия: за увеличение прибыли, за привлечение клиентов, инвестиций и т.д.

Во время проверки налоговики часто общаются с сотрудниками компании. Они могут спросить их, часто ли ИП находится в офисе, какой у него режим труда. По их ответам налоговая воссоздает реальную картину происходящего. Поэтому важно, что и как сотрудники будут отвечать на вопросы в рамках налоговых проверок.  

Необоснованные затраты и отсутствие документального подтверждения

Еще один риск — это признание затрат на управляющего экономически необоснованными. То есть, нанимая управляющего, компания должна иметь сформулированную цель, в противном случае ей будет сложно объяснить свое решение. Налоговики посчитают, что управляющий понадобился ей не для улучшения экономических показателей, а просто для вывода денег и экономии зарплаты.

Деловые цели для найма ИП-управляющего

Их может быть несколько:

1. Вы повышаете уровень ответственности руководителя.

Если в результате действий и решений управляющего компания упала в финансовых показателях, то он будет нести ответственность. По договору ее можно расширить.

Другой аргумент заключается в том, что ИП отвечает всем своим личным имуществом (а управляющий находится в статусе ИП).

2. Вашей компании необходим антикризисный менеджмент.

Обосновать деловую цель в данном случае можно тем, что управляющий помог компании повысить показатели продаж, расширить каналы сбыта и т.д. Эффективность управляющих вправе оценивать общее собрание акционеров.

3. Вы можете регулировать вопросы расторжения договора, вознаграждения.

В отличие от обычного сотрудника, с управляющим проще разорвать договор.

Вопрос вознаграждения управляющему

Все сделки, которые компания заключает, должны быть экономически обоснованными, а управляющему она должна платить такое вознаграждение, которое он заслуживает.

Поэтому вознаграждение управляющего в договоре всегда прописывается в процентном соотношении к его показателям.

Так, например, если прибыль компании растет, то он получает большое вознаграждение, если падает, то и вознаграждение меньше.  

Как показывает практика, на управляющего не рискованно выводить до 25 % от скорректированного общего дохода (СОД). Выплаты, которые превышают этот процент, вызывают вопросы у налоговиков.

Под СОД подразумеваются прибыль, которая рассчитывается по формуле: Общий доход компании — Возобновляемый товарный запас.

Общий доход компании — это все деньги, физически поступившие в кассу предприятия, а возобновляемый товарный запас — сумма денежных средств за реализованный товар, услугу и т.д.

Признание затрат на управляющего документально неподтвержденными может возникнуть в ситуации, когда управляющий не подтверждает факт выполнения своих обязанностей в виде актов, отчетов и других документов.

Элементы договора об управлении

Есть целый перечень требований, которые важно внести в договор с ИП-управляющим.

  • Пропишите особый порядок формирования вознаграждения в зависимости от прибыли.
  • Предусмотрите цели, ради которых заключается договор. Пропишите результат.

Например, вы можете заключить договор об управлении на год, предусмотрев обязанность управляющего в виде увеличения дохода компании с 70 млн до 150 млн руб.

  • Укажите, что управляющий самостоятельно определяет порядок выполнения своих обязанностей.

Договор не должен свидетельствовать о том, что управляющий — номинальный. Реальный управляющим действительно управляет и в случае налоговой проверки он должен быть готов дать разъяснения по своей работе.

Как вычисляют липовых ИП – управляющих

Существует богатая судебная практика по вопросам, связанным с реальной деятельностью ИП – управляющих в компаниях и переквалификацией договоров с ними в трудовые. Как правило, на подводные камни и хитрые схемы указывает не один признак, а целый комплекс обстоятельств и деталей.

Возьмем, например, Определение Верховного Суда РФ от 25.05.2018 N 303-КГ18-1430 по делу N А73-3767/2017. В нем рассматривается ситуация, когда договор заключается с ИП – управляющим ООО, который ранее работал в этой же компании директором. В результате проверки из ПФР было установлено сразу несколько подозрительных моментов.

Договор об управлении устанавливал регулярную и гарантированную оплату труда в конкретной сумме, а также ежеквартальное вознаграждение в размере от 10 до 30 % от прибыли. При этом в договоре не были определены конкретные сроки оказания услуг и результат, который должен быть продемонстрирован исполнителем. А этот пункт является ключевым для гражданско-правовых отношений.

Проверяющих также заинтересовал тот факт, что ИП – управляющий наделялся правом без доверенности действовать от имени компании: подписывать документы, издавать приказы, утверждать штатное расписание, устанавливать и изменять должностные оклады и т.д.

Верховный суд решил, что все эти признаки свидетельствуют о фактическом заключении трудового договора. Соответственно, на сумму выплат нужно было начислить страховые взносы. В итоге компании было доначислено взносов на сумму 3,5 млн руб. Помимо этого ее наказали за неуплату взносов штрафом в размере 712 000 руб.

Источник: https://kontur.ru/articles/3070

Управляющий индивидуальный предприниматель в ООО

Отчет ип принятого на должность управляющего компании</span>» width=»300″ height=»156″ class=»alignleft size-medium» /></p><p>Управляющий ИП в ООО может назначаться на основании закона № 14-ФЗ. Такой шаг предпринимается организациями довольно часто, поскольку у назначения ИП в качестве главы ООО есть определённые, существенные плюсы. Как это сделать, и каковы преимущества и недостатки такого решения?</p><h3>Оформление договора</h3><p>Может ли ИП быть управляющим ООО?</p><p>Закон утверждает такую возможность. Но для назначения ИП руководителем необходимо правильно составить с ним договор.</p><p>В процессе составления и подписания необходимо:</p><ul><li>проверить устав организации где должно быть прописано положение о возможности передать управленческие полномочия одному управляющему. Можно прописать в устав требуемые изменения, если таковых нет;</li><li>проверить, кому делегированы полномочия на утверждение договора – совету директоров или полномочному собранию участников;</li><li>провести собрание всех участников или созвать совет директората, чтобы утвердить положения договора, по которому будет нанят управляющий ИП;</li><li>подписать договор. Акт подписания договора на управление делает ИП и председатель собрания (или иной человек, уполномоченный на то обществом с ограниченной ответственностью);</li><li>внести соответствующие изменения в базу ЕГРЮЛ, чтобы там фигурировал новый исполнительный орган общества – ИП, которому делегирована деятельность по управлению ООО</li><li>отправить документы, где зафиксирован управляющий индивидуальный предприниматель, партнёрам, банкам и прочим учреждениям, нуждающимся в этой информации.</li></ul><p>Существует ряд тонкостей в оформлении договора, о которых будет сказано далее.</p><p>У такого шага есть определённые преимущества и риски.</p><h3>Преимущества</h3><p>Итак, общество с ограниченной ответственностью решило выбрать ИП управляющим. Нормы трудового законодательства позволяют сделать это.</p><p>Замена директора на ИП позволяет обществу решить ряд задач:</p><ul><li>повышение степени ответственности руководителя. Дело в том, что директор на должности рискует материальной ответственностью, а функции ИП в этой же роли относятся к сфере гражданско-правовых отношений. Следовательно, предприниматель за несоблюдение законов рискует своим имуществом;</li><li>оптимизация налогов: важно понимать, какие налоги платит ИП. С заработной платы директора ООО вынуждено платить 13-процентный НДФЛ и отчисления в страховые службы, что в совокупности достигает почти трети от зарплаты. ИП управляющий ООО, если он работает по схеме УСН, отчисляет всего 6 процентов от дохода;</li><li>существует разница и в квалификации дохода: директор получает зарплату, а управляющий ИП – вознаграждение за работу на должности управляющего;</li><li>срок действия договора, равно как и процедура его расторжения, устанавливаются учредителями компании;</li><li>может быть выбран не один ИП-управляющий, а несколько. Подобный шаг, когда есть управляющие, действующие на основании управленческого договора, открывает возможности для построения эффективной структуры менеджмента. Предприниматели на роли управляющих обязаны вести отчётные документы и предоставлять их акционерам.</li></ul><p>Допускается регистрация юридического лица с управляющим-ИП. Тогда договорные отношения заключаются после регистрационных действий.</p><h3>Риски</h3><p>Из таковых выделяют:</p><ol><li>Возможность переквалификации заключённого с ИП договора в трудовой.</li><li>ООО может привлекаться к административной ответственности за приём на должность сотрудника, подвергавшегося дисквалификации.</li></ol><p>Рассмотрим риски ближе.</p><p><iframe title=

Переквалификацию инициирует Пенсионный фонд, местный орган ФНС, с целью доначисления страховых взносов и недоуплаченного НДФЛ.

Иногда это делается обоснованно. Например, орган ПФР признаёт договор трудовым в том случае, когда в документе указаны гарантии нанимаемому ИП и его трудовые нормативы (количество часов и дней в рабочей неделе, период отпуска и пр.), прочие пункты, типичные для трудовых договоров. Но есть и спорные случаи.

Известен судебный прецедент, когда ПФР полностью отстоял занятую позицию в вопросе переквалификации договора с управленческого на трудовой. Компания была привлечена к административной ответственности и уплатила недоимки по пенсионным взносам.

В Фонде это обосновали следующими аргументами:

  • деятельность ИП на должности не преследовала достижения принятым управляющим собственных коммерческих (положительных) результатов;
  • она была направлена на процветание, конкурентоспособность и рост прибыли ООО;
  • в тексте договора была прописана обязанность проведения ряда работ ИП-исполнителем в роли управленца;
  • управляющий ИП участвовал в производственной и коммерческой деятельности;
  • в документе была указана почасовая ставка для ИП;
  • деятельность управляющего контролировало Общее собрание ООО;
  • в документе зафиксирована обязанность работодателя обеспечить ИП условия труда.

Все эти пункты ПФР привёл как признак именно трудовых отношений.

Рассматривая дело, суды всех инстанций пришли к решению, что ИП подчинялся правилам внутреннего распорядка и трудился на благо ООО, систематически, на протяжении долгого времени, и его работа имела непрерывный характер.

Но суды соглашаются с этим не всегда, имеются и обратные примеры. В одном из них суд первой инстанции поддержал ПФР, доначисливший организации взносы. ООО подало апелляцию, и следующие судебные процессы отменили исходное решение.

Они обосновали это указанными в документе обязанностями управляющего, подчеркивая, что:

  1. ИП на должности формировал режим рабочего времени самостоятельно и не подчинялся внутреннему распорядку ООО.
  2. В бумаге не был указан пункт обеспечения управляющего местом работы и необходимыми условиями труда.

В совокупности, это и стало причиной для отказа ПФР в удовлетворении требований. В тех договорах с ИП, что квалифицируются как трудовые, прописываются пункты обеспечения условий работы и фиксированная почасовая ставка, а в непризнанных этого нет.

Существует опасность при приёме на должность управляющего бывшего директора.

Договор на управление ИП должен содержать чётко прописанную цель такой смены статуса:

  • руководитель участвует в непосредственном управлении несколькими фирмами;
  • привязка оплаты работы управляющего к эффективности фирмы;
  • увеличение личной ответственности;
  • антикризисные меры для вывода ООО из сложной ситуации.

Существует риск перед налоговой. ФНС доначисляет компании налог на прибыль, сочтя выплаты управляющему необоснованными с экономической точки зрения.

Например:

  • директор получал оклад 20 тысяч;
  • затем учредитель (совет директоров) принял решение взять его на должность управляющего фирмой;
  • бывший директор оформил ИП и подписал договор управления;
  • его функции не изменились, он продолжил управлять ИП и фирмой, но вознаграждение выросло до 200 тысяч.

У ФНС это вызовет обоснованные вопросы и доначисление налога на прибыль, а ООО привлекут к ответственности.

Некоторые тонкости

Для минимизации последствий нужно составить договор грамотно – так, чтобы его положения максимально отличались от таковых в трудовом:

  1. Указать, что вознаграждение формируется в зависимости от реальной прибыли компании.
  2. Убрать все упоминания о трудовых гарантиях – оплачиваемом больничном, гарантированном отпуске, предоставлении условий работы и т. д.
  3. Вписать цели заключения договора и планируемый результат (выход на некоторую прибыль, стабилизация финансового положения и т. д.).
  4. Исключить упоминания о контроле над работой управляющего органа Общего собрания (этот пункт уже есть в Уставе общества). Можно и непосредственно указать, что порядок выполнения взятых обязательств определяет сам управляющий.

Разумеется, ИП нужна и стабильная, регулярная оплата услуг по управлению, и отпуск, и некоторые условия труда, и многое другое.

Но их допустимо оформить дополнительными соглашениями, которые имеют законную силу, и одновременно не обязательны для предоставления проверяющим органам.

Кроме того, чтобы обезопасить себя от проверок, нельзя слишком сильно менять оплату управляющего, можно делать это постепенно, с соответствующими обоснованиями. И все взаимоотношения между ИП и ООО должны быть отражены документально.

Цель, указанная в договоре – очень важный пункт такового.

Перед управленцем ставятся конкретные задачи, которых он должен выполнить на этой должности, и цель его работы – достижение поставленной цели. По её исполнению (или неисполнению) оценивается результативность деятельности управленца. А поставленная в договоре цель, в свою очередь, относит документ к разряду соглашений возмездного оказания услуг.

Тогда проверка выявит только гражданско-правовой договор, без признаков трудового.

Кого брать на должность? Если общество собралось принимать ИП на работу, желательно подбирать кандидата, уже давно занимающегося индивидуальным бизнесом.

При этом желательно, чтобы в список кодов ОКВЭД бизнесмена должны быть внесены пункты управленческих функций.

Чем раньше это было сделано, тем лучше, в идеальном случае эти записи внесены за два-три года до заключения договора управления с обществом.

Такая рекомендация может показаться странной, но она имеет логическое обоснование. Это нужно, чтобы перед проверяющими органами не возникло ситуации, когда был директор, который зарегистрировал ИП и остался руководителем, но уже в новом статусе. Это квалифицируется как «специальное переоформление трудовых отношений» и вызывает внимание контролёров, хотя и не запрещено явно.

Другой момент – закрытие ИП. Если ООО расторгло договор с нанятым управляющим, ИП закрывать сразу же не стоит. Если сделать это, ФНС сочтёт, что бизнес управляющего регистрировался с целью ухода общества от налогов, и суд, скорее всего, поддержит данную позицию.

Ранее уже говорилось, что нельзя слишком резко менять зарплату управляющего. Если директор получал 10 тысяч, а став ИП, стал получать миллион, очевидно, у контролёров возникнет масса вопросов.

Оклад повышать можно, но постепенно, причём все изменения привязываются к результативности человека на месте управляющего и прибыли ООО. Если прибыль растёт, увеличивается и оклад, при падении доходов зарплата управляющего снижается.

Для контроля за ситуацией следует подписывать акты выполненных управляющим работ.

К ним прикладываются подтверждающие документы:

  • реестры;
  • заключённые договора;
  • протоколы совещаний.

Бумаги должны свидетельствовать, что ИП выполняет обязанности, и обосновывать размер его зарплаты (включая изменения в ту или иную сторону).

Помимо этого, все текущие расходы на свою работу оплачивает сам ИП.
В числе таких трат:

  • топливо;
  • канцтовары;
  • оргтехника и расходники к ней;
  • арендная плата;
  • представительские расходы.

Все эти статьи расходов относятся не к ООО, а к ИП-управляющему. И оплачивать их он должен сам. Финансовое участие общества ограничивается выплатой вознаграждения, и другие расходы фирма возмещать не обязана.

Источник: https://tvoeip.ru/pravo/upravlyayuschiy-v-ooo

Ип в качестве управляющего юр.лицом. документальное оформление текущей деятельности (акты, отчеты)

Отчет ип принятого на должность управляющего компании</span>» width=»300″ height=»226″ class=»alignleft size-medium» /></p><p>Специально установленной формы отчета не существует Вы можете разработать ее самостоятельно. Наличие такого отчета, его объем, содержание информации и периодичность его предоставления должно быть оговорено в договоре с ИП.</p><p>Обратите внимание: предприятие может привлекать управляющего только в том случае, если такая возможность предусмотрена его уставом.</p><p><i><b>Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Юрист</b></i></p><p><b>1. Рекомендация:</b><i>Как передать полномочия директора ООО управляющей компании.</i></p><p>На определенном этапе развития бизнеса перед собственниками может встать вопрос о необходимости привлечь управляющую компанию, чтобы сделать руководство более эффективным.</p><p>На случай такого развития событий юристу ООО нужно знать, как правильно передать полномочия управляющей компании, чтобы она имела все возможности для достижения поставленных целей, была подконтрольна собственникам и при необходимости отвечала за свои действия.</p><p><i><b>Как оформить передачу полномочий управляющей компании</b></i></p><p>Понятие «управляющая компания» («управляющая организация») закон не раскрывает. Фактически управляющая компания – это коммерческая организация, которая оказывает услуги в сфере управления предприятием. Чтобы оказывать такие услуги, лицензия не нужна.</p><p><iframe title=

Функции управляющей компании может также выполнять индивидуальный предприниматель – управляющий.

ООО поручает управляющей компании управлять его делами и имуществом путем осуществления полномочий единоличного исполнительного органа (директора). От управляющей компании в свою очередь действует ее директор или иное уполномоченное им лицо.

Принять решение о передаче полномочий директора управляющей компании, утвердить такую компанию и условия договора с ней, в том числе размер вознаграждения, должно общее собрание участников или совет директоров.

Это зависит от того, что на этот счет сказано в уставе (подп. 2, 3 п. 2.1 ст. 32, подп. 4 п. 2 ст. 33 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее – Закон об ООО).

При этом дополнительно вносить изменения не нужно.

Если решение принимает общее собрание участников – достаточно простого большинства . Для совета директоров может быть установлено иное правило в уставе или внутреннем документе, регулирующем деятельность совета (например, в Положении о совете директоров).

Кроме того, ООО заключает с управляющей компанией договор, по которому передает ей полномочия директора (п. 1 ст. 42 Закона об ООО). Перечень существенных условий договора в законе не определен. По содержанию это смешанный договор, поскольку имеет признаки договора возмездного указания услуг, договора поручения и агентского договора.

Совет

Полномочия управляющей компании стоит прописать в договоре максимально подробно. Это особенно важно, если в обществе есть другие исполнительные органы, так как спор о компетенции может возникнуть позже – в самый неудобный момент, когда промедление будет стоить обществу очень дорого.

Также в договоре между обществом и управляющей компанией можно предусмотреть:

  • цели, достижение которых надлежит обеспечить управляющей компании. При этом лучше не ограничиваться общими целями, а регулярно оформлять приложения к договору с точными плановыми показателями, которых через определенное время должно достичь общество под руководством управляющей компании. Это будет способствовать достижению однозначного понимания управляющей компанией целей, которые желает достичь общество;
  • размер вознаграждения управляющей компании. Его можно установить в зависимости от достижения показателей, указанных в предыдущем пункте. Это будет мотивировать ее к эффективной работе, а также минимизировать риск того, что расходы на оплату ее услуг не признают в качестве расходов по налогу на прибыль. Размер вознаграждения нужно разделить на фиксированный гонорар, компенсацию прямых расходов, одобренных обществом, и вознаграждение от результата по итогам отчетного периода;
  • ответственность, возникающую у управляющей компании в связи с исполнением ею возложенных на нее функций;
  • порядок прекращения полномочий управляющей компании;
  • объем и содержание информации и отчетов, которые управляющая компания обязана представлять совету директоров и акционерам в отношении своей работы и показателей деятельности общества, периодичность, с которой должны представляться такие отчеты;
  • перечень должностных лиц управляющей организации, обязанных отчитываться о ее работе перед советом директоров и общим собранием акционеров общества;*
  • условия неразглашения конфиденциальной информации (объем такой информации, сроки неразглашения и ответственность).

Управляющая компания фактически заменяет директора. Действия управляющей компании порождают для ООО права и обязанности (п. 2 ст. 42 Закона об ООО). Управляющая компания должна действовать в интересах общества добросовестно и разумно (п. 1 ст. 44 Закона об ООО).

При этом управляющей компании необязательно передавать все полномочия директора, можно передать только часть. Кроме этого, нужно не забыть распределить оставшуюся часть полномочий среди органов управления ООО.

В судебной практике встречалось такое мнение, что оставшуюся часть полномочий можно оставить у директора, не прекращая полностью его полномочия. Однако это может вызвать споры с налоговыми органами.

Пример из практики: налоговая инспекция попыталась (хотя и безуспешно) доначислить налог на прибыль и НДС на стоимость оплаты услуг управляющей компании

ООО «Г.» и ООО «Н.» заключили договор от 5 июня 2004 г. № 4 о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей компании. В ЕГРЮЛ были внесены изменения.

В компетенцию директора ООО «Г.» (согласно должностной инструкции) входило оперативное управление текущими производственными процессами с правом заключать малозначительные для компании сделки (на сумму до 25 тыс. долл. США).

Управляющей компании были предоставлены более широкие полномочия, ее положение соответствуют положению директора, определенному в Законе об ООО (согласно договору о передаче полномочий).

По результатам проведения налоговой проверки ООО «Г.» было привлечено к налоговой ответственности, ему были доначислены налог на прибыль и НДС, а также начислены пени, взыскан штраф.

Налоговая инспекция, доначислив налоги, настаивала на том, что организация не вправе передавать управляющей компании часть функций директора (а следовательно, оплачивать ей такие услуги и учитывать эту сумму у себя в расходах по налогу на прибыль).

Инспекция утверждала, что ООО вправе передать либо все функции директора, либо никакие.

ООО «Г.» (заявитель) не согласилось с решением инспекции и обратилось в арбитражный суд.

Суд занял позицию заявителя, поскольку:

  • Закон об ООО не ограничивает объем полномочий, передаваемых управляющей компании, поэтому можно передать как все полномочия, так и их часть;
  • дублирование управленческих функций отсутствует.

Требования ООО «Г.» были удовлетворены. Суды апелляционной и кассационной инстанций согласились с судом первой инстанции (постановление ФАС Московского округа от 23 июля 2009 г. № КА-А41/6105-09 по делу № А41-20225/08).

Если все же оставить «у руля» ООО генерального директора и управляющую компанию, обязательно нужно проследить, чтобы их полномочия не дублировались. Иначе это может создать не только налоговые риски, но и споры о компетенции, которые на практике приведут к дестабилизации в обществе.

Какими документами управляющая компания будет подтверждать свои полномочия перед контрагентами ООО

Можно выделить две группы документов.

Во-первых, документы, которые подтверждают, что управление передано управляющей компании:

  • решение общего собрания участников ООО о передаче ей полномочий;
  • договор о передаче полномочий управляющей организации;
  • выписка из ЕГРЮЛ на ООО;
  • устав ООО.

Во-вторых, документы, которые подтверждают полномочия генерального директора управляющей компании:

  • устав управляющей компании;
  • приказ о назначении генерального директора;
  • выписка из ЕГРЮЛ на саму управляющую компанию;
  • решение общего собрания участников управляющей компании об избрании генерального директора.

Нередко генеральный директор передает полномочия по управлению обществом одному из сотрудников управляющей компании.

В таком случае полномочия последнего нужно подтвердить доверенностью, оформленной за подписью генерального директора и с приложением печати управляющей компании.

Заверять у нотариуса такую доверенность не требуется, поскольку генеральный директор управляющей компании действует от имени общества без доверенности (п. 4 ст. 185.1 ГК РФ).

Договор с управляющей компанией подписывает председатель общего собрания участников, которое утвердило условия договора, или участник, уполномоченный общим собранием.

Если управляющую компанию утверждает совет директоров, то договор подписывает председатель совета директоров или лицо, уполномоченное советом директоров (п. 3 ст. 42 Закона об ООО).

При передаче полномочий директора управляющей компании нужно внести сведения об этом изменении в ЕГРЮЛ.

Какую ответственность несет управляющая кампания

Управляющая компания несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные ему своими виновными действиями (бездействием). Потребовать возмещения можно только через суд, это вправе сделать само общество или участники (п. 5 ст. 44 Закона об ООО).

Пример из практики: организация (ООО) взыскала со своего директора убытки, причиненные тем, что по его личному распоряжению был нарушен порядок возврата товара от покупателя

Этот пример касается директора, однако для управляющей компании такая практика тоже применима.

Поскольку в нашей стране привлечение управляющих компаний не слишком распространено, судебной практики с их участием мало.

Однако в отношении управляющей компании действуют те же правила, что и в отношении директора. Поэтому пример взыскания убытков с директора может быть учтен в отношениях с управляющей компанией.

Между ООО «П.» и ООО «М.» был заключен договор поставки, по которому ООО «П.» поставляло ООО «М.» мясную продукцию, в том числе охлажденное мясо птицы.

Через некоторое время в ООО «П.» исполняющим обязанности директора был назначен гражданин П. Эти полномочия он осуществлял с 26 июня по 23 декабря 2009 года.

5 сентября 2009 года покупателю была отгружена продукция – охлажденные тушки цыплят-бройлеров 1 сорта в количестве 18 т на общую сумму 1 458 000 руб.

Покупатель продукцию принял без замечаний, о чем свидетельствует его подпись и печать на накладной.

Вместе с тем, 8 сентября 2009 года при последующей поставке аналогичной продукции покупателю в количестве 15 т по приказу гражданина П. водитель забрал от покупателя часть предыдущей партии продукции в количестве 6588 кг на общую сумму 539 096 руб. 4 коп. как некачественную продукцию.

Вся принятая по возврату от покупателя продукция по личному распоряжению П. была признана негодной для свободной реализации и была принята на склад для последующей утилизации.

ООО «П.» обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к гражданину П. о взыскании 539 096 руб. 4 коп. убытков, ссылаясь на то, что ответчиком не был соблюден установленный порядок возврата продукции.

Суд поддержал позицию истца в связи со следующим.

Согласно договору, в случае обнаружения несоответствия продукции по качеству покупатель обязан вызвать представителя поставщика для составления акта, а при неприбытии представителя поставщика акт должен быть составлен с участием представителя независимой экспертной организации.

В данном случае порядок не был соблюден, от покупателя в адрес истца никаких письменных документов, претензий по качеству поставленной продукции не поступало.

Ответчиком не были соблюдены необходимые условия выявления и принятия возврата некачественной продукции от покупателя. Это причинило истцу ущерб в размере 539 096 руб. 4 коп.

Исковые требования были удовлетворены. Суд кассационной инстанции согласился с судом первой инстанции (постановление ФАС Поволжского округа от 28 апреля 2011 г. по делу № А65-15620/2010, определение ВАС РФ от 1 августа 2011 г. № ВАС-9669/11).

Пример из практики: организация взыскала со своего директора убытки в виде денежной суммы, которую он получил из кассы под отчет

Следующий пример касается директора ЗАО, однако для управляющей компании ООО такая практика тоже применима.

С января 2007 года по сентябрь 2008 года гражданин С. осуществлял функции генерального директора ЗАО «П.

» и за это время получил из кассы общества в подотчет по расходным кассовым ордерам денежные средства на общую сумму 48 494 829 руб. 31 коп. Полученные денежные средства возвращены частично в сумме 8 779 000 руб.

, остаток долга в размере 39 715 829 руб. 31 коп. не возвращен, авансовые отчеты о расходовании денежных средств на сумму долга не составлены.

Позже ЗАО «П.» было признано банкротом и в лице конкурсного управляющего обратилось в арбитражный суд с иском к С. о взыскании 39 715 829 руб. 31 коп., поскольку эта сумма составляет убытки общества, и они должны быть компенсированы за счет ответчика.

Арбитражный суд первой инстанции отказал в удовлетворении исковых требований. Однако суды апелляционной и кассационной инстанций поддержали позицию истца в связи со следующим.

Ответчик ссылался на наличие между сторонами отношений по договору займа, на перевод долга и прекращение обязательства новацией и зачетом взаимных требований, однако не доказал это.

В связи с этим полученные от общества денежные средства обязано вернуть именно то лицо, которое их получало, то есть С.

Исковые требования были удовлетворены (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21 марта 2011 г. по делу № А70-3844/2010).

Если ответственность несут несколько лиц, то она будет солидарной (п. 4 ст. 44 Закона об ООО).

Обычно взыскать убытки достаточно сложно, поскольку нужно доказать факт нарушения управляющей компанией своих обязательств, ее вину и причинно-следственную связь между действиями и причиненными убытками, а также размер таких убытков (следующие примеры длительного и безуспешного взыскания убытков касаются директоров в акционерных обществах, но такая практика применима и к управляющей компании в ООО: постановление ВАС РФ от 22 мая 2007 г. № 871/07; постановление ФАС Центрального округа от 4 мая 2008 г. по делу № А36-1075/2006).

Кроме того, если управляющая компания не достигла намеченных результатов, можно не выплачивать ей часть вознаграждения (если это заранее было согласовано в договоре).

В отдельных случаях управляющую компанию (управляющего) так же, как и генерального директора, могут привлечь к административной ответственности. Конкретное физическое лицо (управляющего) могут привлечь и к уголовной ответственности, если в его действиях будет состав преступления.

Также участники ООО могут признать недействительным решение управляющей компании, которое противоречит закону или уставу и нарушает их интересы (п. 3 ст. 43 Закона об ООО).

Владислав Добровольский,

кандидат юридических наук, руководитель корпоративной практики Юридической группы «Яковлев и Партнеры» (в 2001–2005 гг. – судья Арбитражного суда г. Москвы)

Источник: https://www.glavbukh.ru/hl/99428-ip-v-kachestve-upravlyayushchego-yurlitsom-dokumentalnoe-oformlenie-tekushchey-deyatelnosti

Управляющий ИП — Право на vc.ru

Отчет ип принятого на должность управляющего компании</span>» width=»300″ height=»139″ class=»alignleft size-medium» /></p><p>Управляющего ИП часто используют для вывода денег из ООО. Мы рассчитали выгоду, оценили риски, разобрали судебную практику и разработали шаблон договора, чтобы предприниматели знали плюсы и минусы данного способа и могли принять взвешенное решение.</p><p>Суть метода: вместо генерального директора в ООО по договору о передачи полномочий устанавливается управляющий ИП (статья 40 и статья 42). При этом управляющий ИП выполняет основные обязанности генерального директора: подписывает документы, принимает на работу и увольняет сотрудников, заключает сделки и действует без доверенности от лица ООО.</p><p>Применение такого метода управления позволяет значительно сэкономить ООО на НДФЛ и взносах, так как зарплата генерального директора может достигать нескольких сотен тысяч или миллионов рублей в месяц.</p><h3> Выгода</h3><p>Смоделируем ситуацию: предприниматель подводит итоги месяца и после получения всех доходов и вычета расходов (включая НДС, НДФЛ и страховые взносы) на счету осталось 100 рублей. У предпринимателя появился вопрос: как наиболее выгодно и законно можно вывести деньги на личные нужды?</p><p>Зафиксируем условие: для ООО на ОСН не будем учитывать «скрытый НДС», так как он будет входить в зарплату, дивиденды и управляющего ИП, а значит не будет влиять на результат конечного сравнения.</p><p>Чтобы рассчитать сумму на руки со 100 рублей, составим простое уравнение:</p><ul><li>(Y / 87%) + (30% × Y) / 87% = 100 рублей, где Y — сумма на руки, первое слагаемое — сумма на руки с учетом НДФЛ, второе слагаемое — сумма страховых взносов.</li><li>Y = 100 / 1,49 = 66,72 рублей на руки, где 33,28 рублей НДФЛ и страховые взносы.</li></ul><p>Для ООО на упрощенной системе налогообложения (15%)</p><ul><li>100 × 85% = 85 рублей, где 15 рублей налог УСН.</li><li>85 × 87% = 73,95 рублей на руки, после вычета НДФЛ.</li></ul><p>Для ООО на общей системе налогообложения (20%)</p><ul><li>100 × 80% = 80 рублей, где 20 рублей налог на прибыль.</li><li>80 × 87% = 69,6 рублей на руки, после вычета НДФЛ.</li></ul><p><b>Вывод через управляющего ИП</b></p><ul><li>ООО на упрощенной (15%) или общей (20%) системе налогообложения</li><li>ИП на упрощенной системе (6%) налогообложения.</li><li>Для ИП дополнительно учтем страховые взносы (1% от дохода), обслуживание банка (1% от дохода) и расходы на осуществление деятельности (2% от дохода).</li></ul><p>Вывод 100 рублей с ООО 15% или 20% на ИП 6%:</p><ul><li>100 × 90% = 90 рублей на руки, где 6 рублей налог на доходы, 1 рубль страховые взносы, 1 рубль обслуживание банка и 2 рубля расходы на деятельность.</li></ul><p>Итоговая таблица налоговой нагрузки:</p><p> * —​ базой является сумма зарплаты на руки, НДФЛ и страховых взносов. ** — учитывается 6% налог на доходы, 1% страховые взносы, 1% обслуживание банка и 2% общехозяйственные расходы ИП.</p><p>Выгода вывода денег через управляющего ИП относительно дивидендов:</p><ul><li>(90 — 73,95) / 73,95 × 100% = 21,7% для ООО 15%</li><li>(90 — 69,6) / 69,6 × 100% = 29,3% для ООО 20%</li></ul><p>Из таблицы и последних двух формул понятно, почему многие предприниматели рискуют и используют данный метод для вывода денег. При использовании управляющего ИП, можно получить на 20–30% больше средств на руки, чем при использовании дивидендов.</p><p><iframe title=

Законом разрешен данный метод управления ООО (статья 40 и статья 42), поэтому странно говорить о налоговых уловках и уходе от налогов с помощью управляющего ИП, если этот метод грубо не используется в корыстных целях.

Если можно законно снизить налоги, то нужно пользоваться такой возможностью, чтобы повысить конкурентоспособность своего бизнеса и больше средств направить на развитие своего дела.

Что мы хотим сказать этой статьей? Мы хотим показать не только плюсы, но и минусы метода управляющего ИП, рассказать про риски и судебную практику, показать каким должен быть контекст перехода к управляющему ИП и показать пример базового договора.

Риски работы с управляющим ИП

  • Признание отношений между ООО и управляющим ИП трудовыми. Налоговая в этом случае доначислит страховые взносы, НДФЛ, штрафы и пени.
  • Признание расходов на управляющего ИП экономически необоснованными (фиктивными). Налоговая доначислит налог на прибыль, НДФЛ, штрафы и пени.

Так как с помощью этого метода выводят значительные суммы, то размер санкций от налоговой может исчисляться миллионами и десятками миллионов рублей. Поэтому, перед сменой структуры управления стоит учесть возможность получения «дорогого опыта».

Набивать шишки можно самому, а можно изучить и проанализировать опыт «коллег–шишконабивателей». Мы за второй вариант и думаем, что вы тоже 🙂

Судебная практика

Дело 2012 года. ООО оформило договор с управляющим ИП. Налоговая организовала выездную проверку в 2010 году, переквалифицировала договор с ИП в трудовой договор и доначислила страховые взносы с штрафом и пени, а также штраф за НДФЛ и пени на общую сумму 3 513 941 рублей за 2007–2009 годы. Суд встал на сторону налоговой.

Почему налоговая расценила эти отношения трудовыми?

  • В 2002 году физик был оформлен генеральным директором в ООО по трудовому договору на зарплату 61 589 рублей в месяц. В январе–марте 2003 года его зарплата составляла 30 138 рублей в месяц.
  • В марте 2003 года физик зарегистрировался как ИП с видом деятельности — консультирование по коммерческой деятельности и управлению.
  • В апреле 2003 года ООО заключило с физиком договор управления ООО через управляющего ИП.
  • Управляющий ИП получал фиксированное вознаграждение каждый месяц на протяжении времени действия договора. Его вознаграждение составляло 2 200 000 рублей в месяц в 2007 году и 2 600 000 рублей в месяц в 2008 и 2009 году.
  • В ноябре 2010 года ООО расторгнуло договор управления с ИП. В январе 2011 года ИП прекратил свою деятельность.
  • Вознаграждение ИП не зависело от количества проделанной работы. То есть по договору передачи полномочий, управляющий ИП выполнял трудовые функции без привязки к измеримому и конечному результату.
  • Не было экономической обоснованности изменения формата управления ООО. Физик на допросе в налоговой пояснил, что финансово–хозяйственные результаты ООО стали улучшаться и он предложил повышение заработной платы. Учредители решили изменить структуру управления компании, чтобы увеличить заработную плату и улучшить «качество управления» (на самом деле, чтобы уходить от налогов).
  • По счету ИП не было деловой активности и ИП использовал оборудование и помещение ООО на безвозмездной основе.

Главные триггеры, возбудившие налоговую:

  • Физик до заключения договора управления работал в должности генерального директора в ООО.
  • Значительное увеличение вознаграждения управляющего ИП, по сравнению с зарплатой генерального директора.
  • Сходство договора управления и функционала управляющего ИП с трудовым договором и функционалом генерального директора, соответственно.
  • Отсутствие зависимости уровня вознаграждения от результатов деятельности компании (KPI).
  • Отсутствие целесообразности заключения договора управления.

Дело 2019 года. Учредитель числился генеральным директором в ООО, но потом решил переоформиться, как управляющий ИП. Налоговая провела выездную проверку в 2018 году и доначислила 4 022 985 рублей страховых взносов, НДФЛ, штрафов и пени за 2015–2017 год. Суд встал на сторону налоговой.

Что налоговой не понравилось в этом кейсе?

  • Единственный физик–учредитель числился генеральным директором в ООО с сентября 2009 по декабрь 2012 года.
  • У физика с 2008 года оформлено ИП. С 2012 года ИП осуществляет деятельность ресторанов и кафе.
  • Между ООО (со стороны единственного учредителя–физика) и ИП–физиком в декабре 2012 года заключен договор передачи полномочий генерального директора ООО управляющему ИП до декабря 2016 года. В январе 2017 года договор продлили.
  • Доход физика, как генерального директора ООО в 2011 году был ниже общей суммы годового дохода сотрудников в 6,88 раза, в 2012 году в 5,85 раз. В 2013 году доход управляющего ИП превышает общую сумму доходов сотрудников в 9 раз, а общую чистую прибыль, полученную организацией — в 1,7 раза.
  • В 2015–2016 годах у ООО имелся убыток. При этом управляющему ИП выплачено не только вознаграждение за услуги, но и 1 851 100 рублей сверх договора. Налоговая расценила эту сумму, как премию.
  • Оплата за услуги производилась без привязки к конкретному измеримому результату. На размер оплаты также не влияло качество работы.
  • Оплата носила фиксированный и ежемесячный характер.
  • ИП выполнял рабочие функции, характерные для должности генерального директора.
  • Основная цель заключения договора управления с ИП, по словам физика — ненормированный график работы.

Главные триггеры, возбудившие налоговую:

  • ИП до заключения договора управления работал в должности генерального директора в ООО.
  • Резкое возрастание расходов на услуги управляющего и выплата бонусов не по договору, когда компания работает в убыток.
  • Отсутствие зависимости размера вознаграждения от KPI и финансовых результатов компании.
  • Сходство договора управления и функционала управляющего ИП с трудовым договором и функционалом генерального директора, соответственно.
  • Отсутствие целесообразности заключения договора управления.

Дело 2019 года. Учредитель был генеральным директором в ООО, затем оформился как ИП и заключил с ООО договор управления. Налоговая провела выездную проверку в 2018 году и доначислила налог на прибыль, НДФЛ, штрафы и пени в общей сложности на 14 020 682 рублей за 2015–2017 год. Суд встал на сторону налоговой.

В этом кейсе договор и контекст работы с управляющим был лучше продуман, по сравнению с парой дел выше:

  • Была конкретная цель договора: увеличение выручки от реализации продукции и повышение объема закупок товара с отсрочкой платежа (требование контрагента).
  • В ООО был не один учредитель, а значит решение об учреждении управляющего ИП принималось коллективно.
  • Выручка компании выросла в 10,7 раз с 2013 по 2016 год.
  • Управляющему ИП выплачивалась фиксированная и переменная часть вознаграждения. Фиксированная часть составляла 25 000 рублей, переменная часть зависела от объема продаж по определенным контрагентам и составляла от 1,5% до 3% от выручки.

Что не понравилось налоговой?

  • Учредитель был генеральным директором с даты основания компании — февраля 2011 по февраль 2014 года. Зарплата директора была 12 000 рублей в месяц.
  • В ноябре 2013 года, генеральный директор зарегистрировался как ИП. В марте 2014 года был заключен договор управления с ИП, сразу после увольнения генерального директора.
  • За 2014–2016 годы управляющему ИП выплачено 34 077 479 рублей. Среднее вознаграждение в месяц 946 596 рублей.
  • Учредителями ООО является физик (95% в уставном капитале) и его близкий родственник с одинаковой фамилией (5% в уставном капитале), который был введен в состав ООО незадолго до заключения договора с ИП.
  • Вознаграждение управляющего ИП составляло большую часть расходов ООО — около 46% от общих расходов в течение 2014–2016 года.
  • Несоизмеримое увеличение доходов управляющего ИП по сравнению с экономической эффективностью ООО. Размер вознаграждения управляющего вырос в 10 раз за 2014–2016 годы, а размер выручки ООО всего в 2 раза.
  • Стоимость услуг управляющего сравнима с размером чистой прибыли ООО. Его вознаграждение существенно снижает этот показатель, а следовательно и налог на прибыль.
  • Отсутствует взаимосвязь оплаты вознаграждения с фактом оказания услуг. ИП получал вознаграждение независимо от выполненной работы. То есть ИП получал деньги от 2 до 6 раз в месяц суммами по 300 000 рублей, но акты выполненных работ не предоставлялись и не подписывались.

Основные ошибки этого кейса:

  • ИП до заключения договора управления работал в должности генерального директора в ООО.
  • Значительное увеличение вознаграждения управляющего ИП, по сравнению с зарплатой генерального директора и отсутствие общей экономической логичности таких отношений для ООО.
  • Фиктивная выплата вознаграждения. Вознаграждение перечислялось без подписанных актов о выполненных работах. Поэтому налоговая вычеркнула расходы и увеличила налог на прибыль.

Дело 2019 года с положительным исходом для предпринимателя. До 2014 года в ООО был директор (не учредитель). В 2014 году единственный учредитель принял решение передать полномочия директора управляющему ИП–учредителю. Налоговая провела выездную проверку в 2018 году и доначислила страховые взносы, НДФЛ, штрафы и пени на общую сумму 7 949 613 рублей. Суд встал на сторону предпринимателя.

Что не понравилось налоговой?

  • В ООО числится единственный учредитель с 2007 года. В мае 2014 ООО заключило бессрочный договор управления с учредителем–ИП.
  • Учредитель зарегистрировался как ИП в феврале 2013 года. ОКВЭД по консультированию и управлению добавлен после заключения договора управления в июне 2014 года (на месяц позже).
  • Вознаграждение управляющего ИП составляло около 50% от общей суммы ФОТ в 2015–2017 годах. Однако, учредитель ранее работал в отделе продаж и его вознаграждение составляло большую часть ФОТ (в деле не указано какую именно).
  • Налоговая изучила договор с ИП и сделала вывод, что управляющему ИП передали все функции генерального директора.
  • Вознаграждение ИП состояло из фиксированной части — 50 000 рублей в месяц. Но также присутствовала переменная часть с зависимостью от объема выручки.
  • Ежемесячное вознаграждение выплачивалось независимо от качества работы управляющего и ее количества.
  • За 2017 году управляющий ИП получил 11 139 446 рублей за свои услуги. Чистая прибыль организации за 2017 год составила 1 200 000 рублей (данные СБИС).
  • Налоговая опрашивала сотрудников и заключила, что обязанности управляющего дублировали другие сотрудники (исполнительный директор).
  • По мнению налоговой, ООО безвозмездно предоставляло ИП оборудование, помещение и автомобиль.

Почему суд встал на сторону предпринимателя?

  • Совпадение функций генерального директора с управляющим обусловлено 40 и 42 статьей ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и не может доказывать фиктивность договора.
  • Директором ООО до мая 2014 года был сотрудник с большим опытом работы в швейном производстве (в 2014 году ему было 68 лет). В феврале–мае директор испытывал проблему со здоровьем и попросил учредителя об уходе с должности. С мая по июль директор был на больничном и тогда учредитель решил назначить себя управляющим ИП. В целях передачи опыта, директора попросили занять должность исполнительного директора с функционалом отличным от генерального директора до октября 2014 года.
  • Регистрация ИП состоялась за год до подписания договора управления, а нужные ОКВЭДы добавили после подписания договора. Законом не запрещено передавать обязанности генерального директора управляющему ИП и изменять ОКВЭДы, чтобы они соответствовали фактической деятельности.
  • Указание на взаимозависимость между учредителем и управляюшим ИП необоснованно, так как налоговая не привела доводов, каким образом взаимозависимость влияет на результат сотрудничества между ООО и управляющим ИП (компания росла, размер оплаты учредителя значительно не изменился).
  • Суд отклонил претензию налоговой, что в договоре не указана деловая цель договора и ИП не преследует личную коммерческую цель. Потому, что в определение предмета договора не включено достижение результата, ради которого он заключается, так как достижение цели по договору не всегда достижимо. Предметом может являться выполнение определенных услуг или действий на определенных условиях (статья 779 ГК РФ и статья 781 ГК РФ, а также решение КС РФ от 23.01.2007 № 1-П).
  • Исходя из сущности процесса управления фирмой, управляющий в ходе своей деятельности может без ограничения использовать всю территорию управляемого предприятия, любые помещения и ресурсы предприятия для достижения главной цели управления — наиболее эффективной деятельности предприятия.
  • Факт того, что расчет за оказанные услуги по договору производился ежемесячно не может свидетельствовать о трудовом характере отношений.

Основные причины, почему суд встал на сторону предпринимателя, по нашему мнению:

  • В должностную инструкцию генерального директора входила обязанность руководить производством, но судя по материалам дела, этот функционал выполнял исполнительный директор. Поэтому появляется отличие обязанностей управляющего от обязанностей генерального и исполнительного директора.
  • В контексте событий этого кейса (уход генерального по состоянию здоровья), заключение договора с управляющим ИП было вызвано обстоятельствами, а не прихотью учредителя.
  • Зарегистрированный ранее ИП не был изначально предназначен под вид деятельности управляющего. Учредитель не предполагал, что ИП будет управляющим, поэтому при регистрации выбрал реальные ОКВЭДы, а при возникновении нужды и после начала фактической деятельности дополнил недостающие виды деятельности.
  • Расходы на ФОТ учредителя до заключения договора и расходы на управляющего ИП примерно равны.
  • В договоре была прописана фиксированная и переменная часть (KPI). Поэтому вознаграждение не было точно фиксированным и зависело от результатов деятельности компании.

Контекст отношений с управляющим ИП

Работа в ООО до заключения договора управления

  • Физик работал в должности генерального директора в ООО (или группе ООО), а затем оформился управляющим ИП.

Для налоговой это будет явный признак ухода от налогов, а для предпринимателя появится очень большая вероятность проигрыша в суде.

  • Физик работал на должности отличной от генерального директора в ООО (или группе ООО) или вообще не состоял в отношениях с ООО.
  • Либо ИП уже работает с несколькими неаффилированными ООО по договору управления и считается хорошим управленцем (есть рекомендации, сайт, блог, репутация).

Это правило актуально не только для управляющего ИП, но и для «сотрудников–ИП» и «сотрудников–самозанятых». Если у вас ранее работал физик и сейчас он работает с вами как ИП или самозанятый, то с большой вероятностью к вам придет налоговая с проверкой.

Если между регистрацией ИП и заключением договора управления период порядка года, ИП регистрировался с другим ОКВЭДом и по управляющему ИП ведется деятельность (оплачивается интернет, аренда, офисные расходы), то у вас появляются большие шансы парировать все нападки налоговой.

Экономическая целесообразность

  • Физик работал в должности генерального директора или на любой другой должности с зарплатой 25 000 рублей в месяц. После заключения договора управления с ИП, вознаграждение управляющего ИП составило 500 000 рублей в месяц.

Разница в уровне вознаграждения порядка десятков. И не важно, как оформлен договор, какой контекст передачи управления и от чего зависит вознаграждение. Суд с большой вероятностью встанет на сторону налоговой.

  • Физик работал генеральным директором или на другой должности с зарплатой 100 000 рублей в месяц. После заключения договора управления с ИП, вознаграждение управляющего состоит из фиксированной части за определенный объем работ (тариф) и переменной части, которая привязана к эффективности организации — выручке, валовой прибыли или прибыли. Итоговая сумма вознаграждения порядка 100 000–300 000 рублей в месяц. Размер вознаграждения пропорционален размеру экономической эффективности организации.

В этом случае имеется экономическая целесообразность. Рост вознаграждения пропорционален экономическому росту организации, а также размер вознаграждения соизмерим с предыдущим значением.

Законом не запрещено по желанию учредителей увольнять генерального директора и оформлять управление организацией через управляющего ИП. За этим решением может стоять цепочка событий или внезапное озарение собственников.

Но лучше, конечно, когда это вынужденная мера, например, как в 4 положительном деле (разделение и упрощение функционала генерального директора; его неожиданная болезнь, увольнение или пропажа).

Если в ООО имеется несколько учредителей (не родственников), то налоговая с большей вероятностью оценит договор с управляющим ИП взвешенным и коллективным решением.

Договор с управляющим ИП

По сути, это договор возмездного оказания услуг между ООО и ИП с небольшими дополнениями. Поэтому в договоре не должно быть намека на трудовые отношения и четко прописан состав услуг и стоимость, которая зависит от объема работ. В статье рассмотрим основные пункты.

Предмет договора и обязанности сторон

Предметом договора должно являться передача полномочий единоличного исполнительного органа и оказание услуг управляющим ИП.

Список обязанностей управляющего ИП может пересекаться с функционалом и обязанностями генерального директора, так как у них одна цель — повысить экономическую эффективность организации.

Однако, нельзя скопировать обязанности из должностной инструкции генерального директора и вставить их в договор с ИП, иначе налоговая может переквалифицировать договор в трудовой.

Желательно точно указать, что будет входить в услуги управляющего (часть из них должна отличаться от обязанностей генерального директора) и выполнять их в реальности, чтобы у налоговой не было вопросов.

В этом пункте необходимо сделать зависимость вознаграждения управляющего ИП от экономических достижений компании (KPI) и обозначить некоторый фиксированный тариф:

  • Фиксированная часть — тариф, с зависимостью от измеримых параметров. Например, от количества сотрудников, контрагентов, документов.
  • Переменная часть, которая зависит от достижений управляющего (KPI) и составляет процент от выручки, прибыли или валовой прибыли. KPI могут быть аналогичными, как для генерального директора: удержание выручки/прибыли в заданном коридоре или рост выручки/прибыли на определенный процент за определенный период. Над этим показателем нужно тщательней подумать, перед оформлением договора.

Остальные пункты договора аналогичны пунктам из договора возмездного оказания услуг.

Если вы хотите подробнее изучить формат правильного оформления договора с ИП, то можете почитать нашу предыдущую статью — Оформление сотрудников как ИП.

Мы разработали шаблон договора управления в «Google Документах». Его можно использовать как базу для разработки договора управления заточенного под ваш бизнес.

Надеемся, что этот материал был полезным и картина с управляющим ИП стала для вас шире.

Если у вас есть вопросы по статье, то мы с радостью на них ответим.

Материал подготовили S4 Consulting.

Материал опубликован пользователем.
Нажмите кнопку «Написать», чтобы поделиться мнением или рассказать о своём проекте.

Написать

Источник: https://vc.ru/legal/98270-upravlyayushchiy-ip

ИП-Управляющий под прицелом: как не нарваться на претензии ПФР и ФНС? — Audit-it.ru

Отчет ип принятого на должность управляющего компании</span>» width=»300″ height=»200″ class=»alignleft size-medium» /></p><p><strong>Центр структурирования бизнеса и налоговой безопасности</p><p>taxCOACH</p><p></strong></p><p>Замена директора компании на управляющего — индивидуального предпринимателя — это отличный способ решить одновременно несколько задач бизнеса: </p><ul><li>сэкономить на «зарплатных» налогах. Директору, как любому другому работнику, выплачивается заработная плата, с которой необходимо уплачивать страховые взносы в размере до 30% сверх выплаченной суммы. ИП-управляющий самостоятельно уплачивает налоги и взносы, размер которых намного меньше: 6% (УСН) против 13% (НДФЛ) у директора. Фиксированные платежи по взносам в фонды — против 30% у директора, да и те в полном размере уменьшают исчисленный налог по УСН. В чистом остатке «нагрузка» составляет 6%;  </li><li>повысить уровень ответственности руководителя. Гражданско-правовая ответственность гораздо шире, чем материальная (пусть даже полная) ответственность по трудовому законодательству. К тому же ИП отвечает всем своим имуществом по принятым на себя обязательствам; </li><li>регулировать вопросы вознаграждения, расторжения и сроков сотрудничества и прочее «по своему вкусу».  </li></ul><p> При этом управляющих может быть несколько, что обеспечивает точную «подгонку» этой юридической формы под реальные бизнес-процессы и потребности бизнеса. </p><p>Ложку дегтя в бочку преимуществ ИП-управляющего пытаются добавить контролирующие органы — налоговые инспекции и Пенсионный фонд, которые периодически предпринимают попытки переквалифицировать договор о передаче полномочий руководителя компании Управляющему в трудовой договор и доначисляют штрафы и суммы недоимки взносов проверяемой компании.  </p><p> В некоторых случаях причины переквалификации понятны. Так, Управление ПФР признало трудовым договор, в котором прямо предусмотрены трудовые гарантии и нормативы (отпуск, рабочая неделя и др.), а также иные положения, характерные исключительно для трудовых отношений (например, командировки и др.) (Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.08.2012 г.).  Однако далеко не всегда все выглядит так однозначно.  </p><p>В Тверской области фонду удалось отстоять свою позицию во всех инстанциях (дело №А66-14670/2012). ПФР переквалифицировал договор управления ООО в трудовой, после чего привлек организацию к ответственности и доначислил суммы страховых взносов. </p><p><strong>Узнайте из другой полезной статьи Центра taxCOACH®</strong></p><p>Оптимизация торговой деятельности: кейсы из практики taxCOACH</p><p>При обосновании своей позиции Фонд указал на следующие особенности спорного договора: </p><ul><li>деятельность не направлена на достижение им (управляющим) самостоятельного коммерческого результата; </li><li>цель деятельности – обеспечение прибыльности и конкурентоспособности самого общества, его финансово-экономической устойчивости, соблюдение законных интересов участников и работников общества; </li><li>договором предусмотрено систематическое ежедневное выполнение исполнителем работ определенного рода; </li><li>управляющий включен в производственную деятельность общества; </li><li>управляющему установлена фиксированная оплата труда в виде почасовой ставки; </li><li>установлен контроль за управляющим со стороны работодателя (Общего собрания); </li><li>договором предусмотрено обеспечение работодателем условий труда. </li></ul><p> Это, по мнению ПФР, является признаками трудовых отношений.  Более того, указывая на наличие полномочий управляющего издавать обязательные для сотрудников приказы, а также подконтрольность Общему собрания (или единственному участнику), суды сделали вывод, что «фактически управляющий подчинен правилам внутреннего распорядка Общества, работает в интересах юридического лица. Выполняемая им работа имеет систематический и длительный характер и предполагает непрерывный процесс работы» (Решение Арбитражного суда Тверской области по делу № А66-14670/2012 от 08.05.2013).  Можно сказать, что Пенсионный фонд РФ нашел золотую жилу! Ведь договор управления юридическим лицом не может принципиально отличаться от трудового договора с директором. Исходя из смысла передачи полномочий единоличного исполнительного органа следует, что договор управления не имеет целью достижение какого-либо результата. Работа управляющего как раз и представляет из себя процесс выполнения функций текущего управления обществом. Он также как и директор подконтролен общему собранию (единственному участнику), которое может установить в договоре любую форму контроля.  </p><p>Управляющий в силу переданных ему полномочий по закону и уставу непосредственно включен в процесс хозяйственной деятельности организации: </p><ul><li>вправе издавать приказы обязательные для работников; </li><li>действовать от имени организации без доверенности; </li><li>заключать договоры, выдавать доверенности </li><li>и так далее. </li></ul><p>То есть, следуя логике фонда, практически любой договор о передаче полномочий ЕИО с ИП-управляющим можно признавать трудовым.  Однако не всегда суды соглашаются с этим.</p><p> </p><p>Так, в Свердловской области ПФР доначислил в общей сложности 701 177,79 рублей (дело № А60-18768/2015). Первая инстанция тоже увидела трудовые правоотношения и поддержала ПФР.</p><p> Однако апелляционная и кассационная инстанции разобрались в ситуации и отменили акты фонда о привлечении компании к ответственности (Постановление АС Уральского округа № Ф09-1054/16 от 04.03.2016). </p><p><strong>Читайте уже сейчас бесплатно уникальную книгу Центра taxCOACH®</strong></p><p>таксБУК «Практическое пособие по оптимизации Среднего бизнеса»</p><p> В обосновании своих решений суды вышестоящих инстанций перечислили обязанности управляющего по договору, а также указали, что </p><ul><li>управляющие не подчинялись правилам трудового распорядка, сами определяли свой режим рабочего времени; </li><li>договоры не предусматривали место работы управляющего и не обеспечивали ему определенных условий труда. </li></ul><p> В чем же разница? Почему в одних случаях суды признают гражданско-правовой характер деятельности управляющих, а в других нет?   В договорах, которые стали предметами рассмотрения в выше указанных делах, не указывается о подчинении управляющего правилам внутреннего трудового распорядка. Об этом суды Тверской области сделали выводы самостоятельно, исходя из перечисления стандартных полномочий управляющих и их подотчетность единственному собственнику. При этом АС Уральского округа, перечислив те же полномочия, вынес совершенно противоположное решение.  </p><p>Незначительная разница в договорах все же есть. В признанных трудовыми договорах указано:  </p><ul><li>организация обеспечивает условия для работы управляющего; </li><li>установлена почасовая ставка оплаты. </li></ul><p> Однако все это может быть предусмотрено и в гражданско-правовых договорах.  Судя по всему, основной причиной негативных решений был тот факт, что управляющие ранее работали директорами в этих организациях по трудовым договорам.   Как следует из рассмотренной судебной практики, даже грамотно составленный договор может не спасти от продолжительных судебных разбирательств.   Что же в таком случае можно предпринять?   Прежде всего, отметим, что в особой зоне риска организации, в которых бывший директор становится управляющим. </p><p>В таких случаях нужно тщательно продумать деловую цель смены статуса руководителя и прописать ее в договоре. Это может быть: </p><ul><li>увеличение ответственности руководителя; </li><li>привязка вознаграждения к эффективности: например, процент от прибыли и др. </li><li>участие руководителя в управлении нескольких организаций; </li><li>необходимость вывода организации из кризисной ситуации; </li><li>и другие. </li></ul><p> При этом нельзя забывать и о налоговых рисках взаимодействия с Управляющими. Налоговые органы могут признать вознаграждение управляющему экономически необоснованным и доначислить компании, которая учла эти затраты, налог на прибыль, указывая на отсутствие разумной деловой цели и подвергая сомнению экономическую обоснованность размера расходов на управляющего (например, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 20.01.2015 № Ф05-15751/2014 по делу № А40-110069/13).   Проиллюстрируем. Директор ООО получал зарплату 20 000 рублей. Учредитель решил устроить этого же человека в качестве управляющего. Директор регистрируется в качестве ИП, подписывает договор управления ООО. Функции те же, но оплата стала 200 000 рублей. Не стоит удивляться, если инспекция ФНС укажет на необоснованность размера вознаграждения и откажет в признании его в качестве расходов по налогу на прибыль. За этим последует доначисления налогов и привлечение к ответсвенности. Подобная ситуация сложилась в деле № А71-5636/06 — ФНС доначислила организации 1 338 891 рублей налогов и штрафов за необоснованное увеличение вознаграждение руководителю, сменившему статус директора на управляющего (см. Постановление ФАС Уральского округа от 28.03.2007 N Ф09-2058/07-С3 по делу №А71-5636/06). </p><p>Таким образом, договор о передаче полномочий ЕИО нужно сделать максимально отличным от трудового: </p><ul><li>В договоре нужно прописать особый порядок формирования вознаграждения — в зависимости от прибыли; </li><li>Исключить любые трудовые гарантии: отпуск, больничные, обязанность обеспечить условия работы, занятость и другие положения, связанные с трудовыми правом. </li><li>По возможности прописать цели и результаты, для которых заключается договор. Например: достижение определенного уровня прибыли организации и т. д.; </li><li>Не указывать положения о контроле Общего собрания за деятельностью управляющего (это в принципе прописано в Уставе и ФЗ). Более того, можно прямо прописать, что управляющий самостоятельно определяет порядок выполнения своих обязательств по договору. </li></ul><p><strong>Узнайте из другой полезной статьи Центра taxCOACH®</strong></p><p>Финансовая ответственность директора перед Обществом: как снизить риски?</p><p>Понятно, что подобные условия могут не соответствовать требованиям как организации, так и управляющего.</p><p> Руководителю требуются стабильная оплата, наличие необходимых условий и оборудования для работы, возможность уйти в отпуск и т.д.</p><p> А организации потребуется положения об оперативном контроле за действиями топ-менеджера, продолжение работы вне зависимости от достижения каких-либо результатов и т.д. </p><p> Все это можно вынести в дополнительные соглашения. Они будут служить гарантией для сторон и регулировать отношения между ними. Эти соглашения будут иметь полноценную юридическую силу в суде, но при этом их не нужно показывать контролирующим органам. Во всех финансовых документах будут указаны реквизиты основного договора.  </p><p>Помимо этого не забывайте и про стандартный набор мер безопасности: </p><ul><li>нельзя резко менять размер дохода Управляющего. Не стоит одномоментно существенно изменять вознаграждение директора при «переходе на управляющего». Увеличение стоимости должно быть постепенным и обоснованным, привязанным к объективным показателям; </li><li>отношения управляющего и организации, как сторон гражданско-правовых отношений, должны находить отражение в соответствующих документах: отчетах, актах оказанных услуг и т.д.  </li></ul><p>Все это необходимо, чтобы проверяющие видели исключительно гражданско-правовой договор, лишенный даже намека на трудовые отношения. Это позволит уже на стадии проверки избежать негативного развития событий, уменьшив риск привлечения внимания инспекторов к отношениям между организацией и управляющим.</p><p><iframe title=

Обсудите материал с Центром taxCOACH…

Источник: https://www.audit-it.ru/articles/account/court/a55/863805.html

Advokat25
Добавить комментарий